淺談歐洲專利法的新穎性 (一)

根據歐洲專利公約第五十四條，一發明若未構成既有技術(the state of the art)的一部分時，即視為具有新穎性。但是何謂既有技術呢？

既有技術涵蓋所有申請日或優先權日之前，在全世界藉由文字或口頭描述、使用或其他方式而能為公眾得知的技術。原文為：

Art. 54(2) The state of the art shall be held to comprise everything made available to the public by means of a written or oral description, by use, or in any other way, before the date of filing of the European patent application.

實務上來說，既有技術是涵蓋到申請日或優先權(有優先權者)前一天的公知技術。也就是若一發明人有paper要發表，最晚則要在同一天內遞交申請案。

那有人會問，專利局會不會考慮時差呢？就我所知，目前還沒有任何相關的案例。

但是對於「能為公眾得知」的定義，專利局有不少的判例。例如以下狀況新穎性依然成立：

-          揭露對象有簽保密協定，譬如公司內部員工。但是保密協議不一定要是書面，口頭也可以，或是文件上印有「機密」也算。

-          若某技術的使用是在私人場所，如軍中或是工廠中，此技術不能算是被公眾所得知。

-          揭露對象因無法了解此技術。

-          揭露對象和揭露者有特殊關係。

-          含某技術的樣品予以他人測試不構成揭露，因為通常都有保密協定。

-          保密協定失效並不自動代表技術成為公知。

-          揭露內容不足被實施。譬如某化合物的成分被公開了，可是其製造方式並未被公開，而他人也沒有辦法經由已知技術去獲得此化合物。

但是以下狀況則構成既有技術：

-          無保密協議下的含有某技術的商品之販賣。

-          若某技術是口頭公開(如在講堂或是研討會中)，有兩位以上聽眾的筆記記載此技術。

-          在圖書館中有上架的論文，不論是否有人翻閱。

審查員只會去搜尋文獻資料，而不會去尋找藉由口頭描述或使用而成為公知的技術。不過根據專利法第115條規定，任何人皆可以提供既有技術相關資料給予審查員(這個很簡單，可在EPO Register上匿名上傳)，只要案子仍在審，審查員必須考慮此資料的相關性。

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